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公司证券法律师法律实务

 

一、律师在公司证券法律业务主要体现在以下几个环节和方面

(一)对企业按照《中华人民共和国公司法》及其他法规进行改制、重组、设立股份公司;
  (二)协助股份有限公司公开发行股票, 并上市;
  (三)为上市公司增发、配股、重大资产重组等证券业务提供法律服务。

二、律师在公司公开发行股票、上市中的作用

企业要公开发行股票、上市,从律师的角度讲,主要的工作是帮助企业准备上市的文件,解决发行上市过程中遇到的法律问题,这包括帮助企业履行必须完善的手续、清理过去遗留的一些问题等等。

(一)企业改制重组、设立股份公司

1、协助公司制定改制、重组方案,确定股份公司的主营业务、资产、人员、财务、机构设置等;

2、指导企业相关人员,规范企业行为,初步建立现代企业制度的架构;

3、协助企业编制并签署《发起人协议》、公司《章程》等一系列相关法律文件;

4、协助企业准备申报材料,并就相关问题,提供专业的法律意见。

(二)股份公司股票的发行与上市

1、股份公司设立后,律师将协助完善企业制度,强化企业管理机制,严格依照股份公司的要求规范企业行为;

2、参加或列席公司相关会议,协助公司起草经营过程中的法律文书,解答法律咨询,就公司股票发行上市应当满足的实质条件、需要排除的重大法律障碍提出意见;

3、收集股份公司相关资料,依法进行全面的尽职调查,针对公司的组织形式和股权结构,与其它中介机构制定公司的发行方案,并对募集资金投向等法律问题进行集中探讨;

4、协助公司起草《公司章程(修正案)》,协助贵公司就关联交易事宜与关联方签署一系列关联交易协议,其中将包括《综合服务协议》、《重组协议》等等;

5、参与起草《招股说明书》,就其是否存在法律风险作出公正的判断,并就其中相关问题提出专项法律意见;

6、对公司提供的文件、材料、权益证书等材料,本着勤勉尽责的精神,进行认真审查,协助公司排除发行、上市的有关法律障碍,完成相关问题的取证工作,出具公司股票发行与上市的《法律意见书》、《律师工作报告》; 

7、依法出具主管部门要求的其他相关法律文件。

三、律师在公司公开发行股票法律业务范围

法律意见书、律师工作报告作为公司公开发行股票所必须具备的法定文件,律师应对公司股票发行、上市的合法性及对发行、上市有重大影响的法律问题发表意见。其法律意见书、律师工作报告不仅要表述结论性意见,而且还应说明得出上述结论性意见的依据。为此律师应对所依据的事实和材料进行检查和验证。具体业务范围为:

(一)本次发行上市的批准和授权

1、股东大会是否已依法定程序作出批准发行上市的决议。

2、根据有关法律、法规、规范性文件以及公司章程等规定,上述决议的内容是否合法有效。

3、如股东大会授权董事会办理有关发行上市事宜,上述授权范围、程序是否合法。

(二)公司发行股票的主体资格

1、公司的重组行为是否符合现行法律、法规、规章和其他规范性文件的要求;

2、发起人作为一方当事人的合同、协议及其他使其财产或者行为受给约束的文件是否有导致公司设立不成或使设立行为存在潜在纠纷的法律障碍;

3、拟投入或已投入股份公司资产的产权隶属关系及将上述资产投入股份公司是否存在法律障碍;

4、公司发起人以其全资附属企业的资产折价入股是否已通过履行必要的法律程序取得了上述资产的所有权;上述折价入股行为导致全资附属企业注册资本减少或偿债能力降低的,是否已征得相关债权人同意;

5、发起人以其在所投资企业中的权益折价入股是否已经征得该企业其他出资人的同意;

6、公司的设立而引起的原企业债务的处理是否已取得大额债权人的同意;

7、有关财产所有权、使用权由发起人转移给公司是否存在法律障碍;

8、公司是否已具备次发行上市的主体资格。

9、发行是否依法有效存续,即根据法律、法规、规范性文件及公司章程,公司是否有终止的情形出现。

(三)本次发行上市的实质条件

 1、公司的生产经营是否符合国家产业政策;

2、发起人认购的股份及向社会发行股份是否符合国家有关规定;

3、公司是否成立三年,且连续盈利;、

4、公司经营活动有无重大违法行为;

5、公司在发行前一年未净资产占总资产的比例以及无形资产的比例是否符合国家有关规定,并得到有权部门的批准等等。

(四)公司的设立

1、公司设立的程序、资格、条件、方式等是否符合当时法律、法规和规范性文件的规定,并得到有权部门的批准。

2、公司设立过程中所签定的改制重组合同是否符合有关法律、法规和规范性文件的规定,是否因此引致公司设立行为存在潜在纠纷。

3、公司设立过程中有关资产评估、验资等是否履行了必要程序,是否符合当时法律、法规和规范性文件的规定。

4、公司创立大会的程序及所议事项是否符合法律、法规和规范性文件的规定。

(五)公司的独立性

1、公司业务是否独立于股东单位及其他关联方。

2、公司的资产是否独立完整。

3、如公司属于生产经营企业,是否具有独立完整的供应、生产、销售系统。

4、公司的人员是否独立。

5、公司的机构是否独立。

6、公司的财务是否独立。

7、公司是否具有面向市场自主经营的能力。

(六)发起人和股东(追溯至发起人的实际控制人)

1、发起人或股东是否依法存续,是否具有法律、法规和规范性文件规定担任发起人或进行出资的资格。

2、公司的发起人或股东人数、住所、出资比例是否符合有关法律、法规和规范性文件的规定。

3、发起人已投入公司的资产的产权关系是否清晰,将上述资产投入公司是否存在法律障碍。

4、若发起人将其全资附属企业或其他企业先注销再以其资产折价入股,应说明发起人是否已通过履行必要的法律程序取得了上述资产的所有权,是否已征得相关债权人同意,对其原有债务的处置是否合法、合规、真实、有效。

5、若发起人以其在其他企业中的权益折价入股,是否已征得该企业其他出资人的同意,并已履行了相应的法律程序。

6、发起人投入公司的资产或权利的权属证书是否已由发起人转移给公司,是否存在法律障碍或风险。

(七)公司的股本及演变

1、公司设立时的股权设置、股本结构是否合法有效,产权界定和确认是否存在纠纷及风险。

2、公司历次股权变动是否合法、合规、真实、有效。

3、发起人所持股份是否存在质押,如存在,说明质押的合法性及可能引致的风险。

(八)公司的业务

1、公司的经营范围和经营方式是否符合有关法律、法规和规范性文件的规定。

2、公司是否在中国大陆以外经营,如存在,应说明其经营的合法、合规、真实、有效。

3、公司的业务是否变更过,如变更过,应说明具体情况及其可能存在的法律问题。

4、公司主营业务是否突出。

5、公司是否存在持续经营的法律障碍。

(九)关联交易及同业竞争

1、公司是否存在持有公司股份5%以上的关联方,如存在,说明公司与关联方之间存在何种关联关系。

2、公司与关联方之间是否存在重大关联交易,如存在,应说明关联交易的内容、数量、金额,以及关联交易的相对比重。

3、上述关联交易是否公允,是否存在损害公司及其他股东利益的情况。

4、若上述关联交易的一方是公司股东,是否已采取必要措施对其他股东的利益进行保护。

5、发行是否在章程及其他内部规定中明确了关联交易公允决策的程序。

6、公司与关联方之间是否存在同业竞争。如存在,同业竞争的性质。

7、有关方面是否已采取有效措施或承诺采取有效措施避免同业竞争。

8、公司是否对有关关联交易和解决同业竞争的承诺或措施进行了充分报露,以及有无重大遗漏或重大隐瞒,如存在,对本次发行上市的影响。

(十)公司的主要财产

1、公司拥有房产的情况。

2、公司拥有土地使用权、商标、专利、特许经营权等无形资产的情况。

3、公司拥有主要生产经营设备的情况。

4、上述财产是否存在产权纠纷或潜在纠纷,如有,对本次发行上市的影响。

5、公司以何种方式取得上述财产的所有权或使用权,是否已取得完备的权属证书,若未取得,取得这些权属证书是否存在法律障碍。

6、公司对其主要财产的所有权或使用权的行使有无限制,是否存在担保或其他权利受到限制的情况。

7、公司有无租赁房屋、土地使用权等情况,如有,租赁是否合法有效。

(十一)公司的重大债权债务

1、公司将要履行、正在履行以及虽已履行完毕但可能存在潜在纠纷的重大合同的合法性、有效性,是否存在潜在风险,如有风险和纠纷,对本次发行上市的影响。

2、上述合同的主体是否变更为公司,合同履行是否存在法律障碍。

3、公司是否有因环境保护、知识产权、产品质量、劳动安全、人身权等原因产生的侵权之债。

4、公司与关联方之间是否存在重大债权债务关系及相互提供担保的情况。

5、公司金额较大的其他应收、应付款是否因正常的生产经营活动发生,是否合法有效。

(十二)公司重大资产变化及收购兼并

1、公司设立至今有无合并、分立、增资扩股、减少注册资本、收购或出售资产等行为,如有,是否符合当时法律、法规和规范性文件的规定,是否已履行必要的法律手续。

2、公司是否拟进行资产置换、资产剥离、资产出售或收购等行为,如拟进行,其方式和法律依据,以及是否履行了必要的法律手续,是否对公司发行上市的实质条件及本规定的有关内容产生实质影响。

(十三)公司章程的制定与修改

1、公司章程或章程草案的制定及近三年的修改是否已履行法定程序。

2、公司的章程或章程草案的内容是否符合现行法律、法规和规范性文件的规定。

3、公司的章程或章程草案是否按有关制定上市公司章程的规定起草或修订。如无法执行有关规定的,应说明理由。

(十四)公司股东大会、董事会、监事会议事规则及规范运作

1、公司是否具有健全的组织机构。

2、公司是否具有健全的股东大会、董事会、监事会议事规则,该议事规则是否符合相关法律、法规和规范性文件的规定。

3、公司历次股东大会、董事会、监事会的召开、决议内容及签署是否合法、合规、真实、有效。

4、股东大会或董事会历次授权或重大决策等行为是否合法、合规、真实、有效。

(十五)公司董事、监事、高级管理人员及其变化

1、公司的董事、监事和高级管理人员的任职是否符合法律、法规和规范性文件以及公司章程的规定。

2、上述人员的近三年尤其是企业发行上市前一年是否发生过变化,若存在,这种变化是否符合有关规定,履行必要的法律程序。

3、公司是否设立独立董事,其任职资格是否符合有关规定,其职权范围是否违支有关法律、法规和规范性文件的规定。

(十六)公司的税务

1、公司及其控股子公司执行的税种、税率是否符合现行法律、法规和规范性文件的要求。若公司享受优惠政策、财政补贴等政策,该政策是否合法、合规、真实、有效。

2、公司近三年是否依法纳税,是否存在被税务部门处罚的情形。

(十七)公司的环境保护和产品质量、技术等标准

1、公司的生产经营活动和拟投资项目是否符合有关环境保护的要求,有权部门是否出具意见。

2、近三年是否因违反环境保护方面的法律、法规和规范性文件而被处罚。

3、公司的产品是否符合有关产品质量和技术标准。近三年是否因违反有关产品质量和技术监督方面的法律法规而受到处罚。

(十八)公司募股资金的运用

1、公司募股资金用于哪些项目,是否需要得到政府有权部门的批准或授权。如需要,是否已经得到批准或授权。

2、若上述项目涉及与他人合作的,是否已依法订立相关的合同,这些项目是否会导致同业竞争。

3、如公司是增资发行的,前次募集资金的使用是否与原募集资金计划一致。如公司改变前次募集资金的用途,该改变是否依法定程序获得批准。

(十九)公司业务发展目标

1、公司业务发展目标与主营业务是否一致。

2、公司业务发展目标是否符合国家法律、法规和规范性文件的规定,是否存在潜在的法律风险。

(二十)诉讼、仲裁或行政处罚

1、公司、持有公司5%以上(含5%)的主要股东(追溯至实际控制人)、公司的控股公司是否存在尚未了结的或可预见的重大诉讼、仲裁及行政处罚案件。如存在,对本次发行、上市的影响。

2、公司董事长、总经理是否存在尚未了结的或可预见的重大诉讼、仲裁及行政处罚案件。如存在,对行人生产经营的影响。

3、如上述案件存在,对案件的简要情况作出说明(包括但不限于受理该案件的法院名称、提起诉讼的日期、诉讼的当事人和代理人、案由、诉讼请求、可能出现的处理结果或已生效法律文书的主要内容等)。

(二十一)公司招股说明书法律风险的评价

对公司招股说明书及其摘要是否存在虚假记载、误导性陈述或重大遗漏引致法律风险进行评价。